版塊導航: 正在加載中...

登錄注冊

應《網(wǎng)絡安全法》要求，自2017年10月1日起，未進行實名認證將不得使用互聯(lián)網(wǎng)跟帖服務。為保障您的帳號能夠正常使用，請盡快對帳號進行手機號驗證，感謝您的理解與支持！

24小時熱門版塊排行榜

返回列表

秋天龜甲龍

鐵蟲 (初入文壇)

應助: 2 (幼兒園)
金幣: 63.4
帖子: 17
在線: 13.3小時
蟲號: 3387869
注冊: 2014-08-29
性別: GG

[交流] PCT 申請對于軟件企業(yè)的意義

軟件企業(yè)的產(chǎn)品包括軟件產(chǎn)品的本身、軟件服務，以及軟件產(chǎn)品的延伸得到的產(chǎn)品等，這些均需要進行知識產(chǎn)權的保護。與傳統(tǒng)的制造業(yè)不同，軟件企業(yè)的知識產(chǎn)權保護有其特殊性，知識產(chǎn)權保護的好壞與該企業(yè)的發(fā)展密切相關。軟件企業(yè)所關注的知識產(chǎn)權包括專利、版權、商標等，本文將對軟件的不同保護方式進行比較，分析軟件企業(yè)需要進行 PCT 申請的原因。需要指出的是，本文所描述的專利是指發(fā)明和實用新型。

專利和版權的區(qū)別

專利和版權（又稱為著作權）是軟件保護的最重要的兩種形式，版權所保護的是思想的表達，并不保護思想本身�！队嬎銠C軟件保護條例》中規(guī)定：“本條例對軟件著作權的保護不延及開發(fā)軟件所用的思想、處理過程、操作方法或者數(shù)學概念等�！迸c版權不同，專利能夠保護技術構思。從字面意思來看，專利與版權所保護的內(nèi)容是不同的。下面舉例進行說明，一種屏幕解鎖裝置的權利要求：

一種屏幕解鎖裝置，包括：接收模塊，用于接收手指在屏幕上所繪的圖形；判斷模塊，用于判斷所述圖形與預定圖像是否相同；解鎖模塊，用于在所述判斷模塊的判斷結果為相同的情況下，對屏幕進行解鎖。

可以看出，該專利所關注的是解鎖的技術構思，在該權利要求中并沒有記載該解鎖裝置的具體實現(xiàn)。

這是由于在專利中存在本領域技術人員的概念，在軟件領域，本領域技術人員可以看作是沒有創(chuàng)造能力的，但是具有普通編程能力的軟件編程人員，對于軟件編程人員而言，在看到這個專利之后，很容易將該專利權利要求中的技術方案編寫成代碼并運行在移動終端上。因此，在專利申請文件中可以不涉及到軟件的源代碼本身。

版權所保護的是技術思想的表達，軟件中的對技術思想最重要的表達是代碼本身，在軟件中可以使用某種編程語言來編寫一個實現(xiàn)上述解鎖功能的函數(shù) ：Function（A，B）{ …… }
該編程語言所編寫成的函數(shù)本身就是版權所能夠保護的內(nèi)容，但是，對于該函數(shù)所能表現(xiàn)出的技術上的構思在版權中無法進行保護。

專利和版權所關注的內(nèi)容是不相同的，因此，專利和版權的侵權判斷方法也是不同的。以我國的侵權判斷方法為例，在判斷他人產(chǎn)品是否侵權時，首先需要將權利要求中的技術特征進行分解，然后，將被訴侵權產(chǎn)品與這些技術特征進行比對，如果被訴侵權產(chǎn)聚焦PCT Focus on PCT126 中國發(fā)明與專利 2012年第9期CHINA INVENTION & PATENT 品涵蓋了所有的這些技術特征，那么就可以認定被訴侵權產(chǎn)品侵權。

仍然以上述的屏幕解鎖專利為例，如果被控侵權產(chǎn)品是一個手機，則需要判斷該手機中是否包括接收模塊、判斷模塊和解鎖模塊，判斷方法也比較簡單，只要在該手機上進行一下解鎖操作，看一下該手機對于解鎖操作的響應就可以很容易判斷出該手機是否實現(xiàn)了上述接收模塊、判斷模塊和解鎖模塊的功能。如果實現(xiàn)了這三個模塊的功能就可以認定該手機中包括了這三個模塊，從而可以確定該手機侵犯了該專利權。

如果一個專利申請文件符合撰寫的基本原則，相對而言，專利侵權的判斷是比較容易的。

計算機軟件著作權的侵權判定一般采用如下原則：實質性相似—接觸—排除合理解釋。

目前的實踐中判定兩個軟件作品“實質性相似”可以采用如下準則：被指控的計算機軟件是否極其類似于原告的計算機軟件產(chǎn)品。計算機軟件的“實質性相似”可以分為兩類：一是文字成分的相似，它依據(jù)程序代碼中引用的百分比進行判斷；二是非文字成分的相似，它強調應該以整體上的相似作為確認兩個軟件之間實質上相似的依據(jù)。所謂整體上的相似是指兩個軟件產(chǎn)品在程序的組織結構、處理流程、采用的數(shù)據(jù)結構、產(chǎn)生的輸出方式、所要求的輸入形式等方面的相似。例如，在北京惠思特訴北京斯惠特軟件著作權侵權案中采用了以下方式：原被告軟件源程序的比對、原被告軟件目標程序的比對、原被告軟件操作界面的比對，進而認定原被告軟件是否是“實質性相似”。

但是，在判定實質性相似之后，也并不能證明被訴侵權方一定侵犯版權，這是由于被訴侵權方有可能是獨立開發(fā)得到該軟件的。因此，還需要證明，該被訴侵權方與軟件產(chǎn)品的代碼有接觸。如果被認定“有接觸”，被訴侵權方也可以通過證據(jù)來證明其雖然有過接觸，但是并沒有獲得該軟件產(chǎn)品代碼的可能。這樣，需要進一步進行“排除合理解釋”的判斷。由于證明“接觸”和“排除合理解釋”一般并不容易提供出絕對的證據(jù)，因此，從這個角度上看，軟件的專利侵權判斷比版權侵權判斷的不確定性要大，且判斷步驟也更復雜一些。

上述例子雖然是以我國的情況為例進行說明的，但是其他國家對于版權和專利侵權的判定在思路上也是類似的。通過上述分析可以看出，如果一個軟件企業(yè)希望其軟件產(chǎn)品在其他國家進行保護，那么，如果是通過版權來進行保護，該軟件企業(yè)不僅僅要證明對方的軟件與本企業(yè)的軟件相似，還要證明“接觸”，這是非常困難的一件事。而對于 PCT 申請而言，在該PCT 申請進入其他國家并獲得專利權之后，相對版權而言其專利侵權的判斷比較容易，因此，軟件企業(yè)通過 PCT 申請的方式申請專利來保護其軟件產(chǎn)品是一種更優(yōu)的方式。

軟件領域的 PCT 申請

1. 軟件專利保護的局限性

軟件產(chǎn)品可以分為前臺軟件和后臺軟件，前臺軟件是直接與用戶相接觸的，用戶可以通過操作來確定前臺軟件能夠執(zhí)行什么樣的功能，進而確定前臺軟件包括什么樣的功能模塊。對于后臺軟件而言，例如，服務器端的負載分擔等，如果要確定后臺軟件侵權，那么就需要得到后臺軟件所采用的技術，這對于專利權人而言并不容易進行取證。因此，軟件企業(yè)最好能夠申請在直觀上比較容易判斷的專利。例如，上述的屏幕解鎖專利，或者是屏幕的多點觸控專利等。對于后臺所采用的技術，由于取證困難以及專利會向公眾公開的性質，企業(yè)可以根據(jù)發(fā)展的不同階段或者采用的具體技術確定采用不同的保護策略，例如，可以采用專利的方式進行保護，也可以采用商業(yè)秘密的方式進行保護等。

2. 軟件專利與版權的沖突

開源軟件在軟件領域中占用了重要的地位，軟件企業(yè)產(chǎn)品可能會涉及到開源軟件的使用，而開源軟件是通過版權來進行保護的，例如，BSD 協(xié)議、LGPL協(xié)議等。開源軟件在本質上與專利的專有權是有沖突的，例如，在 LGPL 中專利有如下的規(guī)定（需要注意聚焦PCT Focus on PCT 2012年第9期中國發(fā)明與專利CHINA INVENTION & PATENT 127的是，不同的開源協(xié)議對于專利可能有不同的規(guī)定）：

由于軟件專利不斷威脅自有軟件的存在，我們希望商業(yè)公司無法藉由專利持有者取得一個受限的許可證而有效地限制自有軟件的使用者，因此，我們堅持一個函數(shù)庫所能取得的任何專利必須與本許可證所聲明的“完全自由使用”相一致。

對開源軟件的進一步開發(fā)是否能夠申請專利？

假定 A 是遵守 LGPL 協(xié)議的函數(shù)庫，那么如下的技術方案是否能夠申請專利：一種方法，其特征在于，在 A 功能的基礎上進行改進而得到 B 功能，以及新添加了 C 功能。從申請的角度上看，該技術方案是可以申請專利的，只不過，根據(jù) A 的 LGPL 協(xié)議，在申請之后所得到的專利權，必須能夠完全自由使用。這就意味著，在使用該技術方案時并不需要向該專利權人付費，而這對于專利權人而言，就失去了其專利申請的目的。

因此，基于開源軟件而開發(fā)出的技術方案，在申請專利時，需要將開源軟件的部分從專利申請文件中剔除出去。仍然以上述為例，需要關注的是 B 功能和C 功能是否必須基于 A 的函數(shù)庫來進行實現(xiàn)？如果答案是否定的，那么 B 功能和 C 功能是可以在基于其他的平臺來進行實現(xiàn)的。此時，可以在專利申請文件中使用非開源的平臺來代替 A，這樣的話，可以在專利申請文件中將開源軟件 A 屏蔽。如果必須基于 A 的函數(shù)庫來進行實現(xiàn)，那么，可以使用功能性描述的語言將 A函數(shù)的實現(xiàn)進行抽象，而在專利申請文件中僅僅描述 A所實現(xiàn)的功能，而并不需要提及 A 本身，這種處理方式最起碼在形式上可以屏蔽風險，這也是一種可以供參考的處理方案。這種處理方式的原理在于：專利所保護的是技術構思，而并不需要提供軟件的源代碼，只要將給予開源軟件中開發(fā)出的新的代碼，使用功能性的描述來申請專利就可以在一定程度上屏蔽開源協(xié)議中對于專利的描述。并且，其他企業(yè)在其軟件產(chǎn)品中使用了該技術，專利權人也可以追究其侵權責任。

3.軟件是否可專利的問題在各個國家存在差異

PCT 申請需要進入到各個不同的國家，各個國家對于軟件是否可專利均有不同的態(tài)度。例如，在美國的專利實踐中，軟件屬于保護客體的范疇。因此，軟件企業(yè)需要根據(jù)其市場需求和戰(zhàn)略布局來確定專利策略，并盡可能撰寫出適合該國家的軟件 PCT 申請。

其他保護軟件產(chǎn)品知識產(chǎn)權的類型商標的第四十二類為：“科學技術服務和與之相關的研究與設計服務；工業(yè)分析與研究；計算機硬件與軟件的設計與開發(fā) ；法律服務”，作為軟件企業(yè)可以就相關內(nèi)容申請該類別的商標，例如，網(wǎng)站的LOGO 等。如果該軟件企業(yè)還生產(chǎn)與軟件產(chǎn)品相關的衍生品，例如毛絨玩具等，則還可以申請第二十八類商標等。

與專利和版權不同，商標權并不能直接保護該軟件產(chǎn)品本身，軟件企業(yè)可以申請外觀設計專利，例如，軟件產(chǎn)品的包裝盒、或者與軟件產(chǎn)品關聯(lián)的玩偶等。

如果一個軟件企業(yè)的產(chǎn)品是直接面向廣大用戶的，且軟件產(chǎn)品在用戶中獲得了認可，那么相關用戶也會同樣喜歡該軟件產(chǎn)品的衍生品。例如，憤怒的小鳥游戲中的角色所制成的玩偶。如果一個軟件企業(yè)在產(chǎn)品研發(fā)的初期就能夠意識到與該軟件產(chǎn)品相關的衍生品具有較大的市場，采用外觀設計、商標對這些衍生產(chǎn)品進行保護，對將來該軟件企業(yè)占有市場以及維權都將起到至關重要的作用。

結語
無論是從保護的內(nèi)容還是從侵權判斷的方式來看，專利和版權均有所不同，并且，這兩種方式均有其局限性，軟件企業(yè)應該根據(jù)自身所提供的產(chǎn)品或者服務將這兩種保護方式相結合，或者選擇其他合適的保護方式。比如，對于重要的產(chǎn)品，通過 PCT 申請進行專利保護；對于該軟件產(chǎn)品的衍生產(chǎn)品，通過商標、外觀設計的方式進行保護，從而做到對軟件產(chǎn)品的全面的保護�！綯EC。K8008。COM】

回復此樓

» 本帖附件資源列表

歡迎監(jiān)督和反饋：小木蟲僅提供交流平臺，不對該內(nèi)容負責。
本內(nèi)容由用戶自主發(fā)布，如果其內(nèi)容涉及到知識產(chǎn)權問題，其責任在于用戶本人，如對版權有異議，請聯(lián)系郵箱：xiaomuchong@tal.com
附件 1 : PCT申請對于軟件企業(yè)的意義.doc

2014-09-03 16:19:30, 32.5 K

» 猜你喜歡

265求調劑已經(jīng)有8人回復
0817 化學工程 299分求調劑有科研經(jīng)歷有二區(qū)文章已經(jīng)有21人回復
295材料求調劑，一志愿武漢理工085601專碩已經(jīng)有4人回復
0856調劑，是學校就去已經(jīng)有9人回復
298-一志愿中國農(nóng)業(yè)大學-求調劑已經(jīng)有9人回復
求調劑已經(jīng)有4人回復
學校已經(jīng)提交到NSFC，還能修改嗎？已經(jīng)有7人回復
材料學碩297已過四六級求調劑推薦已經(jīng)有6人回復
295復試調劑已經(jīng)有7人回復
本人考085602 化學工程專碩已經(jīng)有20人回復

秋天是龜甲龍的季節(jié)。

1樓 2014-09-03 16:19:34

已閱回復此樓關注TA 給TA發(fā)消息送TA紅花 TA的回帖

智能機器人

Robot (super robot)

我們都愛小木蟲

找到一些相關的精華帖子，希望有用哦~

我覺得從昨天下午到現(xiàn)在系統(tǒng)中出現(xiàn)變化的才有意義已經(jīng)有8人回復
8月15日，之友有匿名訪問，并且讓我確認參與的文章成果。有意義嗎？已經(jīng)有9人回復
關于XX之友，大家別猜了，沒有任何意義，請看理由。已經(jīng)有26人回復
研究意義和國內(nèi)外研究現(xiàn)狀綜述，哪個在前？哪個在后呢？已經(jīng)有19人回復
研究目的意義、研究內(nèi)容總字數(shù)超過8000很多，你怎么看？已經(jīng)有46人回復
什么是科學意義？已經(jīng)有9人回復
請教廣東省自然科學基金的研究意義已經(jīng)有6人回復
立項依據(jù)中是不是必須先寫研究意義再寫研究現(xiàn)狀？已經(jīng)有4人回復
求教研究意義怎么寫已經(jīng)有17人回復
研究意義 VS 國內(nèi)外研究現(xiàn)狀已經(jīng)有14人回復
申請書填到第四步：研究項目摘要（內(nèi)容、意義和預期成果），輸入頁面填不進去字已經(jīng)有6人回復
湖北省基金中的研究目的和意義的寫法已經(jīng)有8人回復
國家自然科學基金申請書中研究意義和國內(nèi)外進展多少頁？已經(jīng)有13人回復
比較國基投入產(chǎn)出比率更有意義已經(jīng)有8人回復
請問國際合作項目申請書的研究意義一項需要加參考文獻嗎? 已經(jīng)有6人回復
青年基金中研究意義和國內(nèi)外研究現(xiàn)狀要分開寫么？已經(jīng)有8人回復
申請書中的“研究意義”與“研究現(xiàn)狀”哪個在先哪個在后？已經(jīng)有41人回復
大家說一說初中高中獲得的獎項對于申請有意義么已經(jīng)有6人回復
研究意義與國內(nèi)外研究現(xiàn)狀及分析是分開寫？已經(jīng)有5人回復

點擊這里搜索更多相關資源

科研從小木蟲開始，人人為我，我為人人

相關版塊跳轉我要訂閱樓主秋天龜甲龍的主題更新